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| 对勘测设计企业合同管理若干问题的思考(一) |
| 添加时间:2008-5-19 10:20:32 中国注册咨询工程师考试网 打印 |
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摘要： 对勘测设计单位在合同管理中存在的问题，从历史根源、认识根源、法律根源和制度根源上 进行了分析，并提出了解决问题的对策。 关键词：勘测设计企业；合同管理；问题；对策 1、前言 市场经济在某种意义上说是法制经济，再贴近些说，是契约经济、合同经济。现代社会可以 讲是合同社会。一个企业的经营成败与合同和合同管理有着密切关系，因此必须十分重视 合 同及合同管理。合同管理必须是全过程的、系统性的、动态性的。全过程就是由洽谈、草拟 、签订、生效开始，贯穿合同履行过程，直至合同失效为止。我们不仅要重视合同签订前的 管理，更要重视合同签订后的管理。系统性就是凡涉及合同条款内容的各部门都要一起来管 理，合同管理不是哪一个部门、哪一个人的事，它是企业经营生产活动的“核心”。动态性 就是注重履约全过程的情况变化，特别要掌握对我方不利的变化，及时对合同进行修改、变 更、补充或中止和终止。切不可以为签了合同就万事大吉，把合同束之高阁。要防止由 于合同管理不善而遭到的惩罚。本文针对近年来勘测设计合同管理实践中暴露出来的常见问 题进行分析，提出了治理对策，目的是加强企业的合同管理，维护企业的合法权益。 2、合同管理中存在的主要问题 2.1合同签订阶段的问题合同签订阶段的问题，常见的有： （1）君子协定。君子协定指合同当事双方的口头承诺。由于勘测设计合同的履约过程时间跨 度较长（不同于买卖合同的钱物两清），不应采取口头承诺的方式。作为企业，合同当事双 方权利与义务的关系代表各自企业的利益，若没有书面协议，受益方一旦毁“约”，将 给投入方造成很大的损失。目前，由于计划经济遗留的后遗症，此类现象还不少。 （2）合同主体不当。合同当事人主体合格，是合同得以有效成立的前提条件之一。而合 格的主体，首要条件是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的合同当事人。这里要 防止两种倾向：一是虽然具有上述两种能力，但不是合同当事人，即当事人错位，也是合同 主体不当；二是虽然是合同当事人，但却不具有上述两种能力，同样是合同主体不当。 （3）合同文字不严谨。不严谨就是不准确，容易发生岐义和误解，导致合同难以履行或 引起争议。依法订立的有效的合同，应当体现双方的真实意思。而这种体现只有靠准确明晰 的合同文字。可以说，合同讲究咬文嚼字。 （4）合同条款挂一漏万。就是说不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。漏掉的往往是 违约责任。有些合同只讲好话，不讲丑话；只讲正面的，不讲反面的；不懂得签合同应当" 先小人后君子"的诀窍，一旦发生违约，在合同中看不到违约如何处理的条款。 （5）违反法律法规签订无效合同。《合同法》第52条规定，违反法律、行政法规的强制 性规定签订的合同属于无效合同，而无效合同是不受法律保护的。目前不少的合同，部分条 款明显违背法律的有关规定，有些是以合法形式掩盖非法的目的，实质也是无效合同。 （6）境外合同文本的疑问。我国加入WTO后，有些合同使用境外文本。由于国情不同、语 言文字不同，加上翻译问题，这些合同文本存不少疑问，如：适用法律、国际惯例、标准 语言等。对这些疑问不能回避，必须在合同上加以澄清，弄清其含义，或堵塞其漏洞，以免 造成损失。 2.2合同履约阶段的问题 合同履约阶段是出现问题最多而又往往被忽视的阶段。合同签订阶段的问题往往在履约 阶段 爆发；同时，合同履约过程中的变化带来的问题也需要在履约阶段解决。合同履约阶段的问 题主要有： （1）合同管理脱节。在履约过程中往往由于客观条件的改变、现场条件的变化等，业主提出 超出合同条件的要求，而现场管理人员没仔细研究“合同”，又处于合同的“弱势”方，一 味地满足业主提出的要求，而没意识到合同条件已经发生变化，应向业主主张自己的合法权 益。待事后发现时已处于十分被动的地位，很难争取到这部分利益。 （2）应变更合同的没有变更。在履约过程中合同变更是正常的事情，问题在于不少负责履约 的管理人员缺乏及时变更的意识，结果导致了企业受损。合同变更包括合同内容变更和合 同 主体的变更两种情形。合同变更的目的是通过对原合同的修改，保障合同得到更好地履行和 一定目 的的实现。作为承包方的勘测设计企业，更重要的是为了维护自己的合法权益。关键在于变 更要及时。 （3）应当发出的书函（会议纪要、供图协议、索要资料清单等）没有发。在履约过程中及 时地发出必要的书函，是合同动态管理的需要，是履约的一种手段，也是勘测设计企业自我 保护的一种招数。可惜这一点往往被忽视，结果受到惩罚。《建设工程设计合同（示范文本）》，把双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为合同的组成部分。对此必须给 予足够的重视。 （4）应签证确认的没有办理签证确认。履约过程中的签证是一种正常行为。但有些勘测 设计企业的现场管理人员对此并不重视，当发生纠纷时，也因无法举证而败诉。 （5）应当追究的合同权利过了诉讼时效。勘测设计行业被拖设计款的情况相当严重，有 些拖欠没有及时诉诸法律，但当起诉时才发现已超过了诉讼时效，无法挽回损失。超过了诉 讼时效等于放弃了债权主张，等于权利人放弃了胜诉权。 （6）应当行使的权力没有行使。《合同法》赋于了合同当事人的抗辩权，但大多数勘测 设计单位不会行使。发包方不按合同约定支付勘测设计进度款，设计单位可以行使抗辩权停 止工作，但由于多种原因而没有行使，结果客观上造成了垫资，导致发包方的欠款数额愈来 愈大，问题也愈来愈难解决。 （7）没有足够重视证据（资料）的法律效力。并不是所有书面证据都 具有法律效力，有效的证据应当是原件的、与事实有关的、有盖章和（或）签名的、有明确 内容的、未超过期限的。不具备法律效力的书面证据只是废纸一张。 |
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